濟(jì)南勞務(wù)派遣約定試用期，給用人單位帶來(lái)風(fēng)險(xiǎn)

濟(jì)南某勞務(wù)派遣公司，為了達(dá)到與員工終止勞動(dòng)合同不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，在與員工簽訂的勞動(dòng)合同中，約定的合同期限為完成一定任務(wù)為期限，而其中對(duì)于任務(wù)的確定是與用人單位之間的濟(jì)南勞務(wù)派遣協(xié)議。同時(shí)與員工簽訂的勞動(dòng)合同中，又分別約定了試用期為一個(gè)月到六個(gè)月不等。結(jié)果一員工在被用人單位依據(jù)試用期不符合錄用條件退回時(shí)，發(fā)生爭(zhēng)議。該員工申訴到仲裁委，要求撤銷退回決定，繼續(xù)履行。仲裁委經(jīng)審查后，認(rèn)定以完成一定任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同，不能約定試用期，所以濟(jì)南勞務(wù)派遣公司與員工簽訂的勞動(dòng)合同中所約定的試用期違法，視為不存在試用期，因此實(shí)際用人單位不能依據(jù)試用期的規(guī)定退回員工，從而作出了撤銷退回決定，繼續(xù)履行的裁決結(jié)果。

分析：

本案中折射出了一些關(guān)于試用期的特殊情形。

以完成一定任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同，不能約定試用期。

勞動(dòng)合同法生效之后，法律規(guī)定，固定期限勞動(dòng)合同終止之后，在勞動(dòng)合同法生效之后的工齡范圍內(nèi)，企業(yè)需要向員工支付終止勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。很多人從法條出發(fā)，得出以完成一定任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同，在終止時(shí)，不需要向員工支付終止勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金這一結(jié)論。這就促使一些想規(guī)避法律的企業(yè)，想方設(shè)地地與員工簽訂以完成一定任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同。從而在社會(huì)上出現(xiàn)了爭(zhēng)相與員工簽訂以完成一定任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同這一比較時(shí)髦的做法。

而事實(shí)上，國(guó)務(wù)院關(guān)于勞動(dòng)合同法的實(shí)施條例中，明確規(guī)定了以完成一定任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同，在終止時(shí)也需要向員工支付終止勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。如果這一規(guī)定生效，將最終會(huì)給上述時(shí)髦的企業(yè)造成一定的損失，最起碼也會(huì)使自己當(dāng)初的一些規(guī)避行為，達(dá)不到規(guī)避的目的。

姑且不論此，在此只討論本案中企業(yè)的做法。

本案中，有兩個(gè)企業(yè)，一個(gè)是實(shí)際的用人單位，一個(gè)是濟(jì)南勞務(wù)派遣公司。

從案例本身來(lái)看，實(shí)際的用人單位好象沒(méi)有太大的過(guò)錯(cuò)。但是基于筆者長(zhǎng)期為企業(yè)提供服務(wù)的經(jīng)驗(yàn)，我認(rèn)為，實(shí)際用人單位的過(guò)錯(cuò)還是有的，從大的方面來(lái)說(shuō)，可以說(shuō)存在兩個(gè)層面的過(guò)錯(cuò)：

１、對(duì)濟(jì)南勞務(wù)派遣缺乏清醒認(rèn)識(shí)

濟(jì)南勞務(wù)派遣這個(gè)行業(yè)，勞動(dòng)合同法無(wú)疑是進(jìn)行了限制。限制是必然的，因?yàn)檫@些年來(lái)，濟(jì)南勞務(wù)派遣慢慢在成為企業(yè)違法用工的幫兇，越來(lái)越多的濟(jì)南勞務(wù)派遣企業(yè)為了謀取利益，不惜損害派遣工的利益，甚至不惜以身試法。這種做法體現(xiàn)了這個(gè)行業(yè)的黑暗面。所以在勞動(dòng)合同法立法的過(guò)程中，不少聲音在呼喚取消這個(gè)行業(yè)。

但是總的來(lái)說(shuō)，濟(jì)南勞務(wù)派遣還是一個(gè)國(guó)際化的新興的行業(yè)，而且這幾年來(lái)發(fā)展迅速，在損害職工利益的同時(shí)，也不乏亮點(diǎn)，而且在實(shí)際上，由于廣大外國(guó)公司辦事處的存在，濟(jì)南勞務(wù)派遣也無(wú)法從根本上取締。所以國(guó)家最終還是采取了一種限制規(guī)范的態(tài)度。

從企業(yè)的角度來(lái)說(shuō)，一定要認(rèn)識(shí)到濟(jì)南勞務(wù)派遣企業(yè)對(duì)自己的利弊得失。哪些工種可以進(jìn)行濟(jì)南勞務(wù)派遣，哪些工種有進(jìn)行濟(jì)南勞務(wù)派遣的意義，在不增加自己用工風(fēng)險(xiǎn)的同時(shí)，又能減少和控制自己用工的成本（用濟(jì)南勞務(wù)派遣是需要支付服務(wù)費(fèi)用的），可以有選擇地使用這種用工模式。但是不能盲目相信做了濟(jì)南勞務(wù)派遣就不會(huì)發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議了。這幾年來(lái)，濟(jì)南勞務(wù)派遣所產(chǎn)生的爭(zhēng)議，一年比一年多，而且所涉及的標(biāo)的、社會(huì)影響都很大，企業(yè)應(yīng)該認(rèn)真對(duì)待。

２、沒(méi)有認(rèn)真與濟(jì)南勞務(wù)派遣公司簽協(xié)議，也沒(méi)有認(rèn)真關(guān)注協(xié)議的履行

如果說(shuō)第一個(gè)隱患還比較潛在比較宏觀，那么這一個(gè)就是本案爭(zhēng)議發(fā)生的根本所在了。

本案中濟(jì)南勞務(wù)派遣公司與員工簽訂的勞動(dòng)合同中，對(duì)于試用期的約定明顯是違法的，其過(guò)錯(cuò)明確在于濟(jì)南勞務(wù)派遣公司，那么在本案結(jié)束之后，我們不免要問(wèn)兩個(gè)問(wèn)題：一是損失發(fā)生之后，誰(shuí)來(lái)承擔(dān)？二是如何避免類似風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生？

對(duì)于實(shí)際的用人單位來(lái)說(shuō)，因?yàn)椴脹Q結(jié)果是繼續(xù)履行，所以實(shí)際的用人單位只能繼續(xù)聘用這個(gè)員工，即使在事實(shí)上已經(jīng)沒(méi)有合適的工作崗位可以安排，這個(gè)員工對(duì)于用人單位來(lái)說(shuō)沒(méi)有任何意義，也沒(méi)有辦法讓人家走人，除非與員工重新協(xié)商。那這個(gè)繼續(xù)履行的風(fēng)險(xiǎn)，無(wú)疑就只能由實(shí)際的用人單位來(lái)承擔(dān)了。那么繼續(xù)履行過(guò)程中的工作不便、向員工發(fā)放的繼續(xù)履行工資、或者重新協(xié)商中所滿足的員工的高額賠償要求（這是很明確的了，重新要求員工離職時(shí)，員工肯定會(huì)提出高額賠償要求的），這些費(fèi)用如何在濟(jì)南勞務(wù)派遣公司與實(shí)際用人單位之間進(jìn)行分擔(dān)？實(shí)際用人單位與濟(jì)南勞務(wù)派遣公司所簽訂的濟(jì)南勞務(wù)派遣協(xié)議中是否提及是否有約定？這都是實(shí)際的用人單位需要考慮的問(wèn)題。

同時(shí)，如何避免類似風(fēng)險(xiǎn)呢？

使用濟(jì)南勞務(wù)派遣，并不能完全減少工作量，并不能真正地不管不問(wèn)。你是否知道濟(jì)南勞務(wù)派遣公司與員工簽訂了書(shū)面的勞動(dòng)合同？如果沒(méi)有簽訂，那就有可能由用人單位向員工支付雙倍工資。你是否知道濟(jì)南勞務(wù)派遣公司是否給員工依法代扣代繳了個(gè)人所得稅？如果沒(méi)有，你就有可能會(huì)受到稅務(wù)機(jī)關(guān)的處罰。你是否知道濟(jì)南勞務(wù)派遣單位依法為員工繳納了社會(huì)保險(xiǎn)？如果沒(méi)有，你就有可能受到社保中心的處罰。使用了濟(jì)南勞務(wù)派遣公司，想一勞永逸不管不問(wèn)，是根本不可能做到的事。

知道存在這些風(fēng)險(xiǎn)，如何進(jìn)行避免？在與濟(jì)南勞務(wù)派遣公司簽訂書(shū)面的濟(jì)南勞務(wù)派遣協(xié)議時(shí)，就要將雙方之間的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)所在認(rèn)識(shí)清楚，在濟(jì)南勞務(wù)派遣協(xié)議中進(jìn)行合理的分配，進(jìn)行理性地約定，同時(shí)要求濟(jì)南勞務(wù)派遣單位定期提供自己合法用工的證明文件，要求濟(jì)南勞務(wù)派遣單位將與員工簽訂的勞動(dòng)合同向公司提供副本，對(duì)濟(jì)南勞務(wù)派遣公司的整個(gè)用工過(guò)程進(jìn)行適度關(guān)注。所有這些，最終還是為了避免自己公司的風(fēng)險(xiǎn)。

本來(lái)是說(shuō)試用期的風(fēng)險(xiǎn)，結(jié)果對(duì)濟(jì)南勞務(wù)派遣說(shuō)了那么多，實(shí)在有點(diǎn)跑題。但是用工過(guò)程復(fù)雜無(wú)比，試用期的風(fēng)險(xiǎn)有多種體現(xiàn)方式，舉濟(jì)南勞務(wù)派遣這一例，可說(shuō)性較多。

---

上一篇：實(shí)地探訪濟(jì)南企業(yè)選擇勞務(wù)派遣的原因 下一篇：濟(jì)南勞務(wù)派遣員工被迫待崗辭工賠償糾紛